【梁上上】商法总论与公司法笔记整理

[梁上上]商法总论与公司法笔记整理

商法总论部分 第一章商法基础

第一节商法的意义和地位 一、商法的意义:

1.形式意义:以商法为名制定的法律法规(商法总则、公司法、破产法、证券法、票据法、海商法、保险法); 2.实质意义:从规范总和上把握的法律部门。 二、调整对象:商事关系

①平等的商事主体之间的社会经济关系; ②商事主体基于营利之目的而建立; ③发生在持续的营业中。 三、在法律体系中的地位

独立的法律部门意味着独立的调整对象和调整手段。 (一)总体把握

①商法是以商事关系为调整对象的部门法(营利调节机制);

②商法是一个重要的私法领域(平等主体之间发生,确保意思自治); ③商法渗透着公法的因素(政府的积极干预,保障有序竞争)。 (二)与民法的关系

(三)与经济法的关系

第二节商法的特点与倾向 一、商法的特点

1、规制营利(规范营利行为); 2、组织法与行为法相结合;(组织法——严格主义;行为法——自由主义) 3、企业维持;(防止企业的破产、解散等情况) 4、确保商事交易的顺利、安全、可靠。 ①企业交易的快速主义;

商法通过设立各种制度,确保企业交易关系的简易、快速的成立。 ②商事交易的要式主义;

商事交易形式须依照法律的严格规定,任何交易当事人均不得任意加以变更(也要确保意思自治)。 ③商事交易的外观主义;

对做出如同某项权利或法律关系存在的虚假外观负有责任的人,应对相信该外观之人承担相应责任。E.g.清算中的合伙企业的合伙人对第三人以合伙企业的名义进行的民事行为、有限合伙人代表合伙企业与第三人发生的民事关系etc.

④商事交易的公示主义(主要是“商事登记”)。 二、商法的倾向 ①自由与强制的协调

行为法尊重当事人意思,以自由与迅速为依归,宜采自由主义; 组织法涉及第三人利益和公益,不仅及于当事人,宜采严格主义。 ★但是无论自由主义还是严格主义都支持私法的意思自治。

★还要强调的是,行为人对强制性规范的违反也并不一定导致无效的法律后果

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